海外公司董事的责任与义务

来源：法律安全管理总部 | 发布时间：2020-12-22

有幸成为一家公司的董事可以被视为个人职业生涯上一个重大的里程碑：被任命为董事不但说明公司股东认可你的能力，同时也代表股东会信任你会在该职位上做出正确的有利于公司长足发展的决策。董事不是股东的传声筒，更不是提线木偶，而是真正参与公司日常经营决策，并有能力在重大事项上做出最利于公司长远发展和利益的重要角色。

作为公司董事会的一员，每一位董事都肩负着股东会的信任和帮助公司长足发展的责任。每位董事需要付出大量的时间和精力来满足董事会所赋予的重要职责和义务。对于新董事而言，董事职务所需要的时间投入可能会远远超出你一开始的预估，尤其是在任职前期阶段，新任董事大多需要花大量的时间来了解相关公司的业务、所处的整体大环境、战略布局、优先事项、关键问题和所面临的风险。同时，董事有时还需要根据自己的特长，发挥自身专业知识来指导管理者，或承担董事会会议以外的一些事务（例如帮助公司寻找产业内潜在的合作机会），帮助公司顺利发展。这一过程对于新任董事而言充满挑战性，也要求每一名董事能够真正履行自己的职责和义务，为公司利益最大化所考虑。

由于海外公司的治理理念与架构和中国公司之间存在较大差异，如果照搬中国国内公司的思维和理念很可能会产生不良反应，甚至可能会产生法律风险。因此，本文的目的是介绍海外公司董事所需承担的责任与义务，并初步分析董事应如何满足这些责任与义务，帮助企业和未来董事提前了解相关规定，合理规避风险。

1. 董事会制度的起源：

董事和董事会的形成与近代西方公司的衍化和发展密不可分。现代意义的公司起源于16世纪的英国，当时的公司模式主要采用合伙制和特许公司两种模式。英国最早董事会的雏形出现在两家代表英国建立和处理北美殖民地业务的公司：伦敦弗吉尼亚公司和普利茅斯弗吉尼亚公司。英国女王赋予这两家公司在北美建立殖民地的特权。同时，由于北美殖民地离英国非常遥远，为了能够进行有效管理，这两家公司受到两层机构的控制:第一层机构是在美洲大陆负责当地具体商务活动的地方议会；同时，地方议会又受到在在英国伦敦的监督委员会的控制，而监督委员会则直接向英国女王负责。在这一结构下，地方议会作为一个集体来管理公司在北美殖民地的具体业务，从而形成了现代董事会的雏形。随着这些由合伙制向股份公司和有限公司制的过渡，这些地方议会也就演变成了现代意义的董事会，而其成员就变成了董事。

“Director”这一词最早由英格兰银行使用，用于指代银行董事，其当时的章程规定，股东选举产生24名董事，其中三分之一不得连任。

2. 董事会中心主义vs. 股东会中心主义：

董事会中心主义和股东会中心主义是现代公司治理中对于权力的分配和公司应该由谁来掌控的两大不同意识形态：

– 股东会中心主义：股东是公司的实际拥有者，所以股东会应作为公司最高和万能的权力机关对公司的日常运营进行监督和控制，董事会没有独立于股东大会的独立权力，只是股东大会意志的消极、机械执行者。

– 董事会中心主义：由于公司股东的分散和机制自身的缺陷，为了使公司经营者能够快速、高效地管理公司，公司董事会才是公司日常运营的实际控制者。董事会不仅有权享有代表公司、领导公司的权力，而且还享有未明确授予股东会的剩余权力，董事会才是整个公司的权力核心。

3. 作为董事将面临哪些责任与义务？

虽然各国对于董事职责和义务有不同的法律规定，根据归纳，董事主要有以下几大职责和义务：

– 遵守法律、行政法规、公司章程和相关协议：

法律名称	例子
公司法	美国各州的公司法   英国的Companies Act 2006 澳洲的Corporations Act 2001 中国公司法
反腐败法	美国的FCPA   英国的UK Bribery Act 中国反腐败法
证券法	美国的Securities Act of 1933和Securities Act of 1934、Sarbanes-Oxley Act of 2002、Dodd-Frank Act of 2010   英国的Financial Services and Markets Act 2000； 澳洲的Securities and Investments Commission Act 2001 中国证券法
数据保护法	欧盟的General Data Protection Regulation (GDPR)   美国加州的Consumer Privacy Act
上市公司规章制度	美国NASDAQ的Market Rules   英国的London Stock Exchange Rules 香港的HKEX Securities Rules 中国深交所和上交所的上市规则
公司章程
股东协议
公司董事规章

– 勤勉义务：

在勤勉义务方面，不少国家都使用”act in a reasonable prudent manner”或以“理性的人”这一抽象概念作为评判标准，而且各国在这方面大多会有比较独特的要求，所以无法以偏概全罗列所有的具体要求。根据我们的初步汇总，董事至少需要做到以下几点：

– 忠实义务：

a.忠实义务从字面上而言比较容易理解，就是董事应该一直对公司保持忠诚，也应该时刻以公司的利益为重。不过，需要注意的是，除了前面的描述之外，忠实义务还包括以下要求：避免与公司产生利益冲突：董事不能与公司产生利益冲突，这包括直接冲突和间接冲突。此外，董事也应及时将潜在的利益冲突提前告知公司，以便董事会和股东会能够知晓和决策；

相关情况：

如果我得知了一个公司秘密，例如公司计划购买一批物料，我不能直接与公司签署合同，向公司出售物料。同时，我也不能将这个消息提供给第三方，然后帮助第三方赢得这批物料的竞标。

b.保密义务：董事应该时刻注意信息保密，不能直接或间接将信息透露给其他人，无论是否产生利益冲突。

公司：	SGL公司的董事William Tinkler
案情：	该公司原董事William Tinkler被公司起诉违反保密义务。William Tinkler辩解，他曾出于帮助公司出售业务的原因将公司相关信息提供给潜在买家。
判决：	法院认为，由于想过信息属于敏感信息，且William Tinkler无法证明其曾与其他董事或董事会就接触潜在买家进行过讨论，所以William Tinkler的信息披露违反了保密义务.

4. 作为董事，如何能够找到涉及董事权利、责任与义务的内容？

根据以上的介绍，我们可以看到，作为董事，有着较为广泛和有力的权利，也面临着非常复杂的义务。同时，这些权利与义务很可能因为法律法规的变化、公司业务的实际变化以及公司内部治理结构的变化而发生变更。因此，为确保董事能够时刻符合相关要求，董事可以从以下几个方面获得所需要的相关信息：

同时，在实际履行过程中，如果董事在审阅了上述材料之后仍有任何的疑问或是不清楚的地方，应该积极就相关问题咨询证券事业部、法务部、财务部和其他相关部门的专业意见，在全面了解了相关信息和内容之后再做决定比较合适，而不是在没有考虑清楚的情况下就随意做出决定。

5. 作为董事，应该如何保护自己？

6. 董事日常Q&A

1.董事权利相关：

问题：如果我作为董事做了合理的决定，但是后来公司面临了损失，我应该如何保护自己？

不合适的做法：没有留下任何书面证据和支持材料。

合适的做法：做好书面留底，将自己的意见和建议在董事会纪要中明确反映，要求公司购买董事保险。

问题：如果我对于公司日常运营的某些事项不甚了解，我应该怎么办？

不合适的做法：对于公司的情况不闻不问。

合适的做法：向公司高管和有关部门提出合理的信息和解释要求，并明确提出这些问题的原因是为了更好地从公司的角度出发。

问题：什么样的事项是需要董事会批准的事项，什么样的事项不需要董事会批准？

不合适的做法：对于董事会的权限不甚了解，什么都批，或者什么都不批。

合适的做法：请根据公司章程、公司法和其他决议来进行判断，可以根据附件中的表格来进行初步判断。

2.董事身份相关：

问题：如果一名董事同时又是公司的高管，有什么需要注意的事项？

不合适的做法：混为一谈，以高管身份行董事权利，或以董事身份干预公司日常运营。

合适的做法：在进行决策时，需要明确自己是以什么身份做出这些决策的，并在相关文件中明确。

问题：我作为董事，应该如何协调公司利益和股东意志？

不合适的做法：作为股东机械的执行者，不进行任何解释或说明。

合适的做法：作为公司董事，虽然我是由股东任命的，但是，我做决策的基础应该是以公司利益为准。我也应当尽力协调公司利益与股东意志之间的关系，确保这两者之间能够统一。我也应当在董事会决议或相关文件中明确，我的决策是以公司利益为出发点，而不是以别的因素。

3. 董事会相关：

问题：如果我希望召开董事会提前沟通会，是否可以？提前沟通会的效果是什么？应该如何召开？

不合适的做法：在沟通会上做决策。

合适的做法：可以，沟通会的作用是为了有效加强董事会会议的效率，沟通会不是决策机制，而是沟通机制。我可以通过发出会议请求的方式来申请召开沟通会。

问题：如果我们内部决策尚未完成，应该如何在董事会会议上表态？

不合适的做法：草率决定，或直接以内部决策未完成告知无法表决。

合适的做法：如果由于材料发出的时间过晚导致无法完成内部决策，出于审慎原则，建议在董事会会议上要求就相关议题进行推后，或建议未来以书面决议的方式来进行表决。

问题：由于董事会会议的材料众多，我们需要时间进行审阅和准备，应该怎么办？

不合适的做法：不看材料，全部通过。

合适的做法：应当在公司章程中规定，公司应当在董事会会议前至少7天向各董事提供董事会会议通知和材料，并应当根据董事的要求提供所需的额外材料。

4.董事日常事项相关：

问题：如果在进行董事事项时，我不知道应该如何处理，我应该怎么做？

不合适的做法：根据直觉或者个人习惯来决定。

合适的做法：可以联系集团相关部门进行咨询。